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国际货代企业常见风险(上)

发表时间:2014-06-13

 

国际货代企业常见风险(上)

 

我国的国际货运代理行业起步较晚,历史较短,但发展十分迅速,随着我国对外贸易的高速增长,我国国际货运代理业的发展方兴未艾。但随着入世后中国货运市场的进一步开放,随着05年12月11日《外商投资国际货物运输代理企业管理办法》的正式实施,国际货代巨头开始与国内货代企业同台竞技,争夺中国这个世界航运大国的货代资源。我国国际货代企业在竞争中暴露出许多问题,从整体上讲,我国目前国际货运代理业与国际企业相比无论从经营规模还是资产规模,无论是专业化程度还是网络组织上均存在较大差距,货代企业已意识到这些方面的问题,正进行着探索和努力,以缩短差距。但还有另外一个非常重要却被忽视的方面需要引起足够的重视,那就是法律风险的防范。中国国际货代企业要在惨烈的竞争中稳住脚跟,进而有所发展,甚或超越国际企业,必然要在法律的框架下思考和行为。货代企业不仅要提高法律风险防范意识,更要采取恰当的法律风险防范手段,未雨绸缪,而不是亡羊补牢,才能赢得胜利。以下从七个方面对货代企业法律风险防范问题进行探讨,希望对货代企业的发展有所帮助。

 

一、身份风险

近年来,为了竞争和发展的需要,货代企业除了以货主的委托代理人身份办理有关货物的运输手续外,还常基于现实需要行契约承运人或无船承运人之事,以承运人的身份出现。且不排除在一单业务的不同阶段,货代企业具有不同身份的可能性,如在储货、报关、验收等环节是代理人,同时又签发提单,证明其在运输环节是承运人。一方面,这是商业实践的结果,体现了货代行业生存发展的必然趋势;另一方面,从法律上讲,这种身份的变化或者多样性使其产生不同的法律地位,权利义务与法律责任自然也相应变动。在诉讼中,货代企业身份的识别,也即法律地位的确认,往往成为决定其胜败的关键。被确认为代理人还是承运人,直接关系到货代企业的责任承担。根据民法代理理论,作为代理人,货代企业只对自己的代理行为负责,除非代理行为出现过错,代理人并不承担货物在运输中产生的毁损、灭失、迟延以及无单放货之赔偿责任。而一旦被确认为承运人身份,货代企业将不可避免的承担货物在运输中产生的毁损、灭失迟延以及无单放货之赔偿责任。在海运业务中,大宗货损对货代企业来讲无异于天文数字,与货代企业赚取的微薄利润极不相称,但法律的价值判断并不以收支是否相称为原则,法律地位一旦确认,就要承担与该法律地位相应的责任。因此,我们看到在实务中,很多货代企业由于根本未意识到身份问题对其责任承担的重要性,在诉讼中往往出现无法证明自己的代理人身份,进而败诉承担远远超过其能力的大额货损赔偿责任的情形,有的货代企业从此一蹶不振,有的甚至被迫解散。身份风险是货代企业的首要风险,应引起足够的重视。 

关于身份风险的防范措施:

1、货代企业应充分重视与托运人间的合同

若货代企业不重视与托运人间的合同,易造成合同对委托事项约定不明,双方发生纠纷后对法律地位的认定产生严重分歧。在实务中,法院往往通过审查合同条款来判断当事人的意图,从而确定合同当事人的法律地位。虽然货代企业为了达成交易在合同签署时处于弱势地位,有时不得不接受一些不合理条款,这是客观现实,但仍应时刻绷紧身份风险这根弦,寻找一切可能的时机想办法努力争取在合同条款的表述上尽量对自己有利。合同尽量不要明显体现出货代企业承担承运人责任的意思表示,尽量把委托代理的意思表现出来,这是大原则。从合同名称上,尽量签署“货运代理合同”而不是“货物运输合同”;从合同内容上,货代企业的义务条款尽量使用“安排、协助、配合运输”、“代理范围”等字眼,而不是“负责运输”字眼。适时加入如“货代企业可以托运人或自己的名义代为办理托运事宜”等表述,为隐名代理的确认打下伏笔。

2、货代提单(House B/L)的签发应谨慎

非拼箱业务之需要,货代企业不要轻易签发货代提单。根据我国《海商法》第七十一条的规定,提单是海上货物运输合同的证明。货运代理人签发自己的提单时,其作为承运人的身份毋庸置疑。需特别注意的是,根据《中华人民共和国国际海运条例》第7条的规定,货运代理人经营无船承运业务,应当向国务院交通主管部门办理提单登记,并交纳保证金。《国际货物运输代理业管理规定实施细则》第37条也有“在我国境内签发的货代提单应报经登记、编号”的规定。因此货代企业在不满足前述行政法规对签单资格要求的情况下,更不要随意签发货代提单。否则,极有可能因签单行为违法而承担货损赔偿责任。另外,实践中有的货代企业在签发提单时在提单上表明其是作为承运人的代理代签提单,这也不失为一种权宜之计和规避方式。但法院在案件审理中不可能单凭其在提单上的单方表述即认定其代理身份,还需结合其他证据予以佐证。若货代公司能提供其与承运人之间存在代理签单协议,则更能确保代理人身份的认定。 

3、实际承运人开出的提单托运人栏不应随意填写

承运人签发的提单中对托运人的记载也是货代企业身份确定的关键因素之一。如果承运人提单记载托运人为货主,则表明海上货物运输合同的当事人是货主和实际承运人,而货代企业只是代理货主向实际承运人办理托运手续的代理人。如果承运人提单记载托运人为货代企业,则要分析货代企业是否构成隐名代理,若不能构成,则货代企业很有可能被认定为承运人。而隐名代理的证明又要依赖于货代企业与货主间的合同,看合同中能否体现隐名代理的内容。

 

二、超越代理权限风险

在业务实践中,货代企业处处为托运人着想,为了货物及时出运不得不根据现实情况采取应对措施,比如签发各类保函、代垫运费、同意货装甲板、更改装运日期、将提单直接转给收货人等等,这些行为有的可能托运人一无所知,有的可能事先得到托运人的默许或口头同意,但一旦出现问题,托运人便会矢口否认,由于没有证据证明托运人对货代企业有授权,则货代企业往往被认定为超越代理权限而承担责任。因此货代企业作为托运人的代理人,一定要清楚自己权利和责任的界限,在代理权限范围内行事,不要越俎代庖,替人受过。

       货代企业随意出具保函是比较普遍的越权现象。与委托人长期的合作关系使很多货代企业在操作中盲目信任、麻痹大意,随意向承运人出具保函,最终使自己承担赔偿责任。货代企业为了货物顺利出运而擅作主张,或仅仅凭委托人的电话指令或传真,就向承运人出具保函要求无单放货、签发预借提单、倒签提单的情况十分常见。一旦发生纠纷,货代企业根本拿不出证据证明是托运人的指令,直接成为货损赔偿的替罪羔羊。因此,货代企业一定要加强制度管理,对外出具保函应当进行严格的审核,慎重出具,最好是在获得托运人正本保函的情况下才能对承运人出具保函,对于不应当或不必要以及可能损害货代企业利益的保函坚决不出。这是对自身利益的有效保护方式。

        未完待续——

                                                                                                                                                       -----转载:邬辉林律师专业分析